Срок или размер наказания, назначаемого лицу, уголовное дело в отношении которого рассмотрено в порядке, предусмотренном гл. 40 УПК РФ, не может превышать 2/3 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, а в случае, указанном в ст. 226.9 УПК РФ, – 1/2 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

Правила ч. 5 ст. 62 УК РФ применяются в случае, когда имеет место Особый порядок судебного разбирательства. В этом случае обвиняемый с согласия государственного или частного обвинителя и потерпевшего ходатайствует о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства по уголовным делам о преступлениях, наказания за которые, предусмотренные УК РФ, не превышают десяти лет лишения свободы (ч. 1 ст. 314 УПК РФ). Если судья придет к выводу, что обвинение, с которым согласился подсудимый, обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу; обвиняемый сознает характер и последствия заявленного им ходатайства; ходатайство было заявлено добровольно и после проведения консультаций с защитником; государственный либо частный обвинитель и (или) потерпевший не возражают о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, то он постановляет обвинительный приговор и назначает подсудимому наказание, которое не может превышать 2/3 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, а в случае, указанном в ст. 226.9 УПК РФ, – 1/2 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

В то же время при наличии исключительных обстоятельств суд может назначить более мягкое наказание, чем предусмотрено за данное преступление, а также применить иные правила смягчения наказания, предусмотренные Общей частью УК РФ. При этом, если назначается наказание по правилам, предусмотренным ст. 62 УК РФ, суд в силу ч. 7 ст. 316 УПК РФ исчисляет 2/3 срока или размера наказания от 2/3 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

Если в особом порядке судебного разбирательства рассматривается дело о совершении лицом нескольких преступлений, то вначале наказание назначается за каждое из них по правилам, установленным ч. 7 ст. 316 УПК РФ, а затем при определении окончательного наказания по совокупности преступлений применяются правила назначения наказания, предусмотренные ст. 69 УК РФ.

Правила ч. 7 ст. 316 УПК не распространяются на случаи назначения менее строгого наказания, указанного в санкции статьи Особенной части УК РФ за совершенное преступление, или дополнительного наказания, поскольку указание о назначении наказания не свыше 2/3 его срока или размера относится только к наиболее строгому виду наказания, предусмотренному за совершенное преступление (п. 37 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.01.2007 № 2).

Назначение наказания при наличии смягчающих обстоятельств (ст. 62 УК РФ) женщинам, несовершеннолетним и мужчинам, достигшим к моменту вынесения приговора судом 65-летнего возраста

Эти вопросы, на наш взгляд, представляют наибольшую сложность. Однако в специальной литературе последних лет нам не встречались попытки их исследования. Не дано никаких разъяснений по ним и в постановлениях Пленума Верховного Суда РФ. Системное толкование соответствующих норм УК РФ позволяет сделать следующие выводы.

В соответствии со ст. 57, 59 УК РФ пожизненное лишение свободы и смертная казнь указанным лицам не могут быть назначены. Следовательно, возможность назначения пожизненного лишения свободы, предусмотренная в санкциях статей, устанавливающих ответственность за особо тяжкие преступления, посягающие на жизнь, а также за особо тяжкие преступления против общественной безопасности, здоровья населения и общественной нравственности, половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших 14-летнего возраста, на указанных лиц не распространяется. Не распространяется на них и возможность назначения смертной казни, содержащейся в санкциях статей, предусматривающих ответственность за особо тяжкие преступления, посягающие на жизнь. Проще говоря, в указанных санкциях для данной категории лиц пожизненного лишения свободы и смертной казни как бы не предусмотрено.

В таком случае наказание этим лицам должно назначаться без учета положений ч. 3 ст. 62 УК РФ. При этом в отношении лиц женского иола либо мужчин старше 65 лет при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. "и" и (или) "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств должны применяться правила, предусмотренные ч. 1 ст. 62 УК РФ, и максимальный срок наказания не может превышать 2/3 максимального срока или размера наиболее строгого наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ. Например, по одному из дел Президиум Верховного Суда РФ указал, что правила ст. 62 УК РФ в отношении женщин применяются без каких-либо ограничений, в том числе и в тех случаях, когда санкция статьи предусматривает пожизненное лишение свободы, поскольку женщинам данный вид наказания согласно ч. 2 ст. 57 УК РФ не может быть назначен.

В отношении же лиц, не достигших к моменту совершения преступления совершеннолетия, ст. 88 УК РФ предусмотрен еще ряд исключений из общих правил назначения наказания. Во-первых, не все виды наказаний, предусмотренные ст. 44 УК РФ, могут применяться к несовершеннолетним, а лишь те, которые исчерпывающим образом перечислены в ст. 88 УК РФ: штраф; лишение права заниматься определенной деятельностью; обязательные работы; исправительные работы; ограничение свободы; лишение свободы на определенный срок. Во-вторых, сроки и размеры наказаний, не связанных с лишением свободы, которые могут применяться к несовершеннолетним, значительно сокращены (порой более чем наполовину). В-третьих, решая вопросы назначения наказания в виде лишения свободы на определенный срок несовершеннолетнему, законодатель определяет его максимальный срок дифференцированно с учетом возраста несовершеннолетнего лица, тяжести совершенного им преступления, а также такого обстоятельства, как впервые или не впервые совершено преступление (ч. 6 ст. 88 УК РФ):

• – если лицо впервые совершило преступление небольшой или средней тяжести в возрасте до 16 лет, наказание в виде лишения свободы назначено ему быть не может;
• – если лицо впервые совершило преступление небольшой тяжести в возрасте от 16 до 18 лет, наказание в виде лишения свободы ему также назначаться не может;
• – если лицо совершило тяжкое преступление в возрасте до 16 лет, наказание в виде лишения свободы может быть назначено ему на срок не более шести лет, а за особо тяжкое – не более десяти лет;
• – если лицо совершило средней тяжести, тяжкое или особо тяжкое преступление в возрасте от 16 до 18 лет, наказание назначается ему в соответствии с положениями ст. 60 и 89 Общей части УК РФ и санкций соответствующих статей Особенной части УК РФ. При этом максимальный срок наказания в виде лишения свободы не может превышать десять лет.

В-четвертых, при назначении несовершеннолетнему осужденному наказания в виде лишения свободы за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления нижний предел наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ, сокращается наполовину (ч. 61 ст. 88 УК РФ).

С учетом сказанного, на наш взгляд, назначая наказание лицу, не достигшему к моменту совершения преступления 18-летнего возраста, при наличии смягчающих обстоятельств, изложенных в п. "и" и (или) "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ, по правилам ст. 62 УК РФ, следует исходить из того, что максимальный срок или размер наказания не могут превышать Уз максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ, но с учетом ограничений, содержащихся в ст. 88 УК РФ. Это общее правило, касающееся порядка назначения всех видов наказаний. Например, лицо в возрасте до 16 лет совершило разбойное нападение, квалифицируемое по ч. 2 ст. 162 УК РФ. Ответственность за данное преступление наступает с 14 лет (ст. 20 УК РФ). Наказание в виде лишения свободы за него предусмотрено на срок до десяти лет. Это преступление согласно ст. 15 УК РФ относится к категории тяжких. В соответствии с ч. 6 ст. 88 УК РФ, наказание в виде лишения свободы такому лицу не может превышать шести лет, а при наличии обстоятельств, предусмотренных п. "и" и (или) "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ, оно согласно правилам, изложенным в ч. 2 ст. 62 УК РФ, не может превышать четырех лет (2/3 от максимальных шести лет лишения свободы, которые могут быть назначены данному лицу). Нижний предел наказания в виде лишения свободы при этом составляет два с половиной года (ч. 61 ст. 88 УК РФ).

Аналогичные подходы при исчислении максимальных сроков и размеров наказания при наличии смягчающих обстоятельств следует применять и в случае заключения с названными лицами досудебного соглашения о сотрудничестве (ч. 2 и 4 ст. 62 УК РФ), а также в случае, предусмотренном ч. 5 ст. 62 УК РФ.

1. При наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой статьи 61 настоящего Кодекса, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса.

2. В случае заключения досудебного соглашения о сотрудничестве при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктом "и" части первой статьи 61 настоящего Кодекса, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса.

3. Положения части первой настоящей статьи не применяются, если соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса предусмотрены пожизненное лишение свободы или смертная казнь. В этом случае наказание назначается в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части настоящего Кодекса.

4. В случае заключения досудебного соглашения о сотрудничестве, если соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса предусмотрены пожизненное лишение свободы или смертная казнь, эти виды наказания не применяются. При этом срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания в виде лишения свободы, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса.

5. Срок или размер наказания, назначаемого лицу, уголовное дело в отношении которого рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, а в случае, указанном в статье 226.9 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, - одну вторую максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

Комментарии к ст. 62 УК РФ

1. Комментируемая норма из всех перечисленных в законе смягчающих обстоятельств выделяет два, каждое из которых представляет собой деятельное раскаяние. В пункте "и" ч. 1 ст. 61 УК перечислены четыре формы деятельного раскаяния, выражающие готовность виновного активно содействовать раскрытию совершенного преступления. Для применения этого пункта достаточно установить наличие хотя бы одного из этих действий. В пункте "к" ч. 1 ст. 61 УК дан примерный перечень действий виновного, выражающих его стремление смягчить или загладить вред, причиненный потерпевшему. Это обстоятельство считается установленным, если виновным совершено хотя бы одно из указанных в данном пункте действий.

Для применения ст. 62 достаточно деятельного раскаяния виновного, проявленного в любой из двух форм, и не требуется обязательного сочетания обстоятельств, указанных в каждом из названных в этой норме пунктах ч. 1 ст. 61 УК.

2. Смягчение наказания на основании ст. 62 возможно только при отсутствии отягчающих обстоятельств, перечисленных в ч. 1 ст. 63 УК.

3. Обязательное смягчение наказания на основании комментируемой нормы заключается в понижении верхнего предела наказания до трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания из числа предусмотренных санкцией статьи Особенной части УК. Все другие (альтернативные) виды могут назначаться в тех пределах, которые обозначены в санкции этой статьи. Обязательное смягчение наказания не применяется в отношении преступлений, за которые законом предусмотрены пожизненное лишение свободы или смертная казнь.

В случае заключения досудебного соглашения о сотрудничестве при наличии закрепленных в ст. 62 УК обстоятельств назначенное наказание не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного статьей Особенной части УК. В этом случае пожизненное лишение свободы и смертная казнь также не применяются, а назначается наказание в виде лишения свободы, срок которого не может превышать двух третей максимального срока данного вида наказания, указанного в санкции соответствующей статьи Особенной части УК.

Новая редакция Ст. 61 УК РФ

1. При наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой статьи 61 настоящего Кодекса, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса.

2. В случае заключения досудебного соглашения о сотрудничестве при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктом "и" части первой статьи 61 настоящего Кодекса, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса.

3. Положения части первой настоящей статьи не применяются, если соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса предусмотрены пожизненное лишение свободы или смертная казнь. В этом случае наказание назначается в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части настоящего Кодекса.

4. В случае заключения досудебного соглашения о сотрудничестве, если соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса предусмотрены пожизненное лишение свободы или смертная казнь, эти виды наказания не применяются. При этом срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания в виде лишения свободы, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса.

5. Срок или размер наказания, назначаемого лицу, уголовное дело в отношении которого рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации , не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, а в случае, указанном в статье 226.9 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, - одну вторую максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

Комментарий к Статье 62 УК РФ

1. Предписание коммент. статьи - это одно из проявлений законодательной формализации меры влияния конкретных обстоятельств на избираемое судом наказание. Тем самым обеспечивается реальность влияния явки с повинной и других названных в упомянутых пунктах ст. 61 обстоятельств на назначаемое наказание.

2. По смыслу закона коммент. статья подлежит применению при наличии хотя бы одного из перечисленных в названных пунктах смягчающих обстоятельств. Важно вместе с тем, чтобы отсутствовали отягчающие обстоятельства (названные в ст. 63), наличие которых делает невозможным ссылку на ст. 62. Если отягчающее обстоятельство (например, совершение преступления организованной группой) предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК РФ в качестве признака состава преступления, то в силу ч. 2 ст. 63 оно не может повторно учитываться при назначении наказания. В таких случаях нет правовых препятствий для применения положений коммент. статьи ввиду отсутствия отягчающего обстоятельства в собственном смысле слова.

3. Срок или размер определяемого виновному наказания при наличии упомянутых условий не могут превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ. Вместе с тем, применяя положения коммент. статьи, суд вправе с учетом конкретных обстоятельств по делу и данных о личности виновного назначить и более мягкое наказание, чем предусмотрено в санкции статьи, при наличии оснований, указанных в ст. 64 (см. абз. 2 п. 9 Постановления Пленума ВС РФ от 11.01.2007 N 2).

Для установления нового верхнего предела санкции необходимо определить самый строгий вид наказания, указанного в статье Особенной части, а равно его максимальный размер (срок), отсчитав от последнего три четверти. Например, в ч. 2 ст. 105 самый строгий "срочный" вид наказания - лишение свободы (до 20 лет). Три четверти его составляют 15 лет (20: 4 x 3).

Другой комментарий к Ст. 62 Уголовного кодекса Российской Федерации

1. Обстоятельства, закрепленные ч. 1 ст. 61 УК, не равны по юридическому значению. Основная их часть ориентирует судью на назначение более мягкого наказания в пределах санкции статьи Особенной части УК, не устанавливая границ возможного смягчения. Условия, предусмотренные п. п. "и" и (или) "к", предопределяют, что карательная мера не может превышать двух третей от максимального срока или размера наказания, предусмотренного за совершенное преступление, а при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве (гл. 40.1 УПК РФ) - половины соответственно. Ограничения в две трети и половину распространяются только на наиболее строгий вид наказания из предписанных соответствующей санкцией. Для их применения достаточно одного из двух названных смягчающих обстоятельств либо факта заключения и исполнения осужденным досудебного соглашения о сотрудничестве.

2. Правило о двух третях, предусмотренное ч. 1, не действует в случаях, когда наряду со смягчающими имеют место отягчающие наказание обстоятельства или за совершенное преступление может быть назначено наказание в виде пожизненного лишения свободы или смертной казни.

Правило о половине, предусмотренное ч. 2, не действует в случае, когда наряду со смягчающими имеют место отягчающие наказание обстоятельства, и заменяется правилом о двух третях в случае, когда за совершенное преступление может быть назначено наказание в виде пожизненного лишения свободы или смертной казни.

Вопрос о том, как квалифицировать действия виновного который до начала досмотра делает признает вину и добровольно выдает предметы - давно решен в судебной практике, на этот счет есть разъяснения Верховного суда:

Явка с повинной при задержании

Согласно п.29 Пленума № 58явка с повинной после задержания - не считается таковой. Этот тезис Верховного суда категоричен и при описанных Вами обстоятельствах явки с повинной нет и шансов убедить суд признает ее, не усматривается.(Подробнее о нюансах этого смягчающего обстоятельства можно прочитать здесь: Явка с повинной - три разновидности (по возможностям использования)

Активное способствование при задержании

В п.30 Пленума № 58 (раскрывающем понятие активного способствования) есть фрагмент, который совпадает по смыслу с действиями по добровольной выдаче предметов, так указывается, что если лицо "указало место сокрытия похищенного, место нахождения орудий преступления, иных предметов, которые могут служить средствами обнаружения преступления и установления обстоятельств уголовного дела)."

Но притянуть это указание Верховного суда к Вашим обстоятельствам полагаю невозможным, по общему смыслу п.30 Пленума № 58 (который содержит максимально полную инструкцию о том, что следует трактовать как активное способствование) действия виновного должны иметь некую практическую ценность для расследования. Как минимум, эта ценность может выражаться хотя бы в действиях, которые позволили экономить времени и организационных усилий органов следствия. На практике, активное способствование чаще всего выражается в даче показаний против сообщников Но в Вашем случае, ценности в действиях не было никакой.

Добровольная выдача при задержании

Согласно примечания 1 к 228 УК и п.19 Пленума N 14 добровольная сдача наркотических средств, означает выдачу лицом таких средств представителям власти при наличии у этого лица реальной возможности распорядиться ими иным способом.

В описанных Вами обстоятельствах о добровольном характере выдачи утверждать невозможно, его недобровольный характер слишком очевиден.

Признание вины при задержании

В п.29 Пленума № 58 есть указание, что признание вины сразу после задержания может учитываться как смягчающее обстоятельство. В данном случае, оно будет относится к группе так называемых оно относится к группе иных смягчающих обстоятельств (о которых упомянуто в ч.2 61 УК ). Для этого типа смягчающих характерно то, что они не являются обязательными для суда, поэтому в кассации не могут играть роль оснований для изменения приговора (Подробнее об использовании смягчающих в кассационной стадии можно прочитать здесь: Смягчающие обстоятельства в кассации, методика применения.

ИТОГО :

Само направление мысли правильное, поскольку явка с повинной и активное способствование относится к группе обязательных смягчающих обстоятельств и если эти смягчающие (не учтенные в предыдущих инстанциях) признаются в стадии кассации, то это 100 % смягчение приговора.

Но к сожалению, явки с повинной нет, добровольной выдачи нет, то есть оснований для признания кассационным судом смягчающего обстоятельства п."и" ч.1 61 УК не усматривается.

Признание вины - есть (хотя и под большим вопросом, как не подтвержденное на суде), но для кассации роли оснований для отмены приговора (ч.1 401.15 УПК ) играть не может.

Полагаю, что ни одно из приведенных Вами обстоятельств для кассационной жалобы ценности не имеет.